互聯(lián)網(wǎng)公司章程該怎么設(shè)計(jì)？（二）：表決權(quán)條款設(shè)計(jì)之實(shí)務(wù)操作大全

時(shí)間：2023-06-19 11:33:01 | 來源：網(wǎng)站運(yùn)營

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互聯(lián)網(wǎng)公司章程該怎么設(shè)計(jì)？（二）：表決權(quán)條款設(shè)計(jì)之實(shí)務(wù)操作大全：表決權(quán)也僅是股東權(quán)利的一種，但是，對(duì)公司創(chuàng)始人或核心股東而言，這絕對(duì)是最關(guān)鍵的最核心的權(quán)利。

股東的表決權(quán)，也是公司章程中最具有核心價(jià)值的、最值得去思考設(shè)計(jì)的關(guān)鍵條款，股東會(huì)享有表決權(quán)的股東通過表決權(quán)的行使，實(shí)現(xiàn)對(duì)公司最終控制。

本文結(jié)合實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，易稿幾次，通過寫這篇小文，希望有助于創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)路上多明白一點(diǎn)知識(shí)，少走一些彎路，以免自己辛辛苦苦創(chuàng)建起來的公司，拱手相讓，那到頭來，后悔莫及。

一號(hào)店、俏江南……創(chuàng)始人緣何痛失公司控制權(quán)？其實(shí)就是失去表決權(quán)。

表決權(quán)

表決權(quán)是股東固有的最基本的權(quán)利；是股東基于股東地位享有的，就股東會(huì)的議案做出一定意思表示的權(quán)利。

股東通過表決權(quán)實(shí)現(xiàn)其股東權(quán)利，支配公司、監(jiān)督管理層和實(shí)現(xiàn)自身權(quán)益的目的。

公司法

第四十二條　股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。根據(jù)該條款規(guī)定，我國采用“股東按照出資比例行使表決權(quán)”+“但是，公司章程另有規(guī)定的除外”模式，也就是說，公司可以不用按照出資比例行使表決權(quán)。

具體而言，可以分為兩種情況：

一是，公司章程在沒有特別規(guī)定的情況下，按照股東的出資比例來行使；

二是，在公司章程對(duì)此有特殊規(guī)定的情況下，按照公司章程中的規(guī)定來行使。這里指的“公司章程”，既可以是工商登記版本，也可以是公司未進(jìn)行工商登記版本的內(nèi)部版本。比如，約定“一人（股東）一票（表決權(quán)）”制；又如，約定同出資比例行使不同的表決權(quán)，等等。

當(dāng)然，我們也可以換一種說法，也就是說，股東關(guān)于表決權(quán)的約定內(nèi)容，只要不違反效力性強(qiáng)制性法律規(guī)定，不侵權(quán)公司和其他股東合法利益的，是合法有效的。

結(jié)合上圖，股東權(quán)利之非強(qiáng)制性法定權(quán)利，均是可以通過公司章程予以個(gè)性化設(shè)計(jì)。

但是，表決權(quán)是股東實(shí)現(xiàn)其權(quán)利的主要手段，股東不得將表決權(quán)和股權(quán)分開而轉(zhuǎn)讓。

股東會(huì)表決權(quán)

公司章程，在全體股東同意的情形下，可直接確定股東擁有的具體的表決權(quán)比例。

這可從前述法律規(guī)定找到相應(yīng)的法律根據(jù)。

董事會(huì)表決權(quán)

公司章程，可以直接約定股東擁有的董事提名名額數(shù)。

再時(shí)下互聯(lián)網(wǎng)投融資熱的情形下，作為投資人，持有目標(biāo)公司的股權(quán)相對(duì)比較少，但是為了避免自己之后被當(dāng)空氣隔離起來，原則上會(huì)要求他所有的股權(quán)的表決權(quán)及股東會(huì)決議通過所需的表決權(quán)數(shù)，還有董事席位的爭(zhēng)奪，肯定會(huì)下一番功夫，與目標(biāo)公司的核心股東進(jìn)行討價(jià)還價(jià)。

董事會(huì)，是以董事席位為基數(shù)行使表決權(quán)的，也就是一人一票。

這其實(shí)在于股東會(huì)表決權(quán)與董事會(huì)表決權(quán)的爭(zhēng)奪，歸結(jié)一點(diǎn)，也就是公司控制權(quán)的爭(zhēng)奪。

故此，互聯(lián)網(wǎng)公司在設(shè)計(jì)公司章程時(shí)，不但要考慮到公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，還要設(shè)計(jì)好董事會(huì)席位的陣局，以防出現(xiàn)公司僵局。

股東表決權(quán)上下限

公司章程，也可以就股東的表決權(quán)進(jìn)行上下限的限制。

比如一家創(chuàng)業(yè)公司，有兩個(gè)股東，一個(gè)持有公司80%的股權(quán)，一個(gè)持有公司20%的股權(quán)。那么，兩個(gè)股東完全可以通過股東會(huì)決議通過，設(shè)計(jì)他們兩個(gè)人在公司的表決權(quán)，比如，80%股權(quán)的股東最高享有公司60%的表決權(quán)，20%股權(quán)的股東最高可享有公司40%的表決權(quán)。

這樣子做，可以做到約束大股東的權(quán)力過度膨脹，以免在企業(yè)發(fā)展之后，出現(xiàn)大魚吃小魚的情形。如此設(shè)計(jì)，小股東至少可以確保自己有一票否決權(quán)，予以牽制大股東。

股東表決權(quán)利益回避

公司章程，對(duì)有利害關(guān)系股東或關(guān)聯(lián)交易股東的表決權(quán)的行使予以限制

公司法

第十六條　公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額?！　」緸楣竟蓶|或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議?！　∏翱钜?guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過

委托投票權(quán)

公司章程，還可以設(shè)計(jì)“委托投票權(quán)”

互聯(lián)網(wǎng)公司股東們，尤其在面對(duì)投資人時(shí)，可以通過談判，合理剝奪其“表決權(quán)”，將該表決權(quán)歸置于自己名下。這對(duì)公司的核心股東掌控公司的控制權(quán)具有重要的意義。

根據(jù)京東的招股書，在京東發(fā)行上市前，京東有11家投資人將其投票權(quán)委托給了劉強(qiáng)東行使。劉強(qiáng)東持股只有18.8%(不含代持的4.3%激勵(lì)股權(quán))，卻據(jù)此掌控了京東過半數(shù)(51.2%)的投票權(quán)。一致行動(dòng)人

公司章程，還可以設(shè)計(jì)“一致行動(dòng)人”。

“一致行動(dòng)人”即通過協(xié)議約定，某些股東就特定事項(xiàng)投票表決采取一致行動(dòng)。意見不一致時(shí)，某些股東跟隨被授權(quán)股東投票。比如，創(chuàng)始股東之間、創(chuàng)始股東和投資人之前就可以通過簽署一致行動(dòng)人協(xié)議加大創(chuàng)始股東的投票權(quán)權(quán)重。

控制力與各方利益之博弈與平衡

互聯(lián)網(wǎng)公司，創(chuàng)始人或股東們，在設(shè)計(jì)公司章程條款時(shí)，務(wù)必要好好地思考下表決權(quán)條款的設(shè)計(jì)，在兼顧小股東、投資人的合法利益的同時(shí)，還要反思下股東們對(duì)公司的控制權(quán)及影響力等問題，盡量在各方主體利益之間尋求平衡。