律師說法：收“回扣”是否違規(guī)？怎么樣收“回扣”才合法？

時間：2023-06-15 21:18:02 | 來源：網(wǎng)站運營

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律師說法：收“回扣”是否違規(guī)？怎么樣收“回扣”才合法？：導(dǎo)讀：在公司與公司的經(jīng)濟交往中，員工私自收受回扣的，應(yīng)當如何定性，又應(yīng)當如何處理？哪種方式是符合法律規(guī)定的？

一、法律規(guī)定

《中華人民共和國反不正當競爭法(2019修正) 》第七條

經(jīng)營者不得采用財物或者其他手段賄賂下列單位或者個人，以謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢：

（一）交易相對方的工作人員；

（二）受交易相對方委托辦理相關(guān)事務(wù)的單位或者個人；

（三）利用職權(quán)或者影響力影響交易的單位或者個人。

經(jīng)營者在交易活動中，可以以明示方式向交易相對方支付折扣，或者向中間人支付傭金。經(jīng)營者向交易相對方支付折扣、向中間人支付傭金的，應(yīng)當如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者也應(yīng)當如實入賬。

經(jīng)營者的工作人員進行賄賂的，應(yīng)當認定為經(jīng)營者的行為；但是，經(jīng)營者有證據(jù)證明該工作人員的行為與為經(jīng)營者謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢無關(guān)的除外。

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《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》

第五條　在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。

本規(guī)定所稱回扣，是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。

本規(guī)定所稱帳外暗中，是指未在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)帳上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實記載，包括不記入財務(wù)帳、轉(zhuǎn)入其他財務(wù)帳或者做假帳等。

第六條　經(jīng)營者銷售商品，可以以明示方式給予對方折扣。經(jīng)營者給予對方折扣的，必須如實入帳；經(jīng)營者或者其他單位接受折扣的，必須如實入帳。

本規(guī)定所稱折扣，即商品購銷中的讓利，是指經(jīng)營者在銷售商品時，以明示并如實入帳的方式給予對方的價格優(yōu)惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即時予以扣除和支付價款總額后再按一定比例予以退還兩種形式。

本規(guī)定所稱明示和入帳，是指根據(jù)合同約定的金額和支付方式，在依法設(shè)立的反映其生產(chǎn)經(jīng)營活動或者行政事業(yè)經(jīng)費收支的財務(wù)帳上按照財務(wù)會計制度規(guī)定明確如實記載。

第七條　經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給中間人傭金。經(jīng)營者給中間人傭金的，必須如實入帳；中間人接受傭金的，必須如實入帳。

本規(guī)定所稱傭金，是指經(jīng)營者在市場交易中給予為其提供服務(wù)的具有合法經(jīng)營資格中間人的勞務(wù)報酬。

第九條　經(jīng)營者違反本規(guī)定以行賄手段銷售或者購買商品的，由工商行政管理機關(guān)依照《反不正當競爭法》第二十二條的規(guī)定，根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，應(yīng)當予以沒收；構(gòu)成犯罪的，移交司法機關(guān)依法追究刑事責(zé)任。

所以，暗中收受回扣，或者暗中給予回扣的行為，都是應(yīng)予處罰的違法行為；

明示給予折扣并如實入賬的行為，是受法律保護的合法行為。

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附一則案例參考：

國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司四川分公司、國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司申請撤銷仲裁裁決特別程序民事裁定書

審理法院：　四川省杭州市中級人民法院

案　　號：?。?017）川01民特534號

案　　由：　勞動爭議

裁判日期：　2018年01月30日

四川省杭州市中級人民法院民事裁定書

（2017）川01民特534號

申請人：國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司四川分公司，住所地：四川省杭州市高新區(qū)府城大道中段88號。

負責(zé)人：晏善才，總經(jīng)理。

委托訴訟代理人：戴揚，四川揚雄律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：徐婷婷，四川揚雄律師事務(wù)所律師。

申請人：國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司，住所地：江蘇省杭州市蠡園開發(fā)區(qū)滴翠路100號530大廈2號二十一層。

法定代表人：盧杰，董事長。

委托訴訟代理人：戴揚，四川揚雄律師事務(wù)所律師。

委托訴訟代理人：徐婷婷，四川揚雄律師事務(wù)所律師。

被申請人：陳剛，男，1986年9月26日出生，漢族，住四川省儀隴縣。

申請人國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司四川分公司（以下簡稱國動網(wǎng)絡(luò)四川公司）、國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司（以下簡稱國動網(wǎng)絡(luò)集團公司）與被申請人陳剛申請撤銷勞動爭議仲裁裁決一案，本院于2017年12月21日立案后進行了審查?，F(xiàn)已審查終結(jié)。

國動網(wǎng)絡(luò)集團公司以及國動網(wǎng)絡(luò)四川公司稱，請求撤銷杭州市勞動人事爭議仲裁委員會成勞人仲委裁字（2017）第2294號仲裁裁決。事實和理由：（一）國動網(wǎng)絡(luò)集團公司不應(yīng)支付陳剛解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金。國動網(wǎng)絡(luò)四川公司因陳剛存在嚴重違反公司規(guī)章制度及相關(guān)法律規(guī)定等行為，依法解除雙方勞動關(guān)系，并無需支付經(jīng)濟補償或賠償。陳剛在負責(zé)“崇州二繞五”基站項目時，提交給出租人李淑華（案外人）的《場地租賃合同》上所蓋的國動網(wǎng)絡(luò)四川公司的印章與實際印章不一致，該印章系陳剛私刻，陳剛亦對此不能作出合理解釋。同時，陳剛在負責(zé)都江堰場地租賃事宜時，存在變相向場地出租人費光富（案外人）索要回扣等行為，導(dǎo)致費光富將公司訴至人民法院。陳剛的上述行為違反了公司管理規(guī)定，嚴重影響了公司企業(yè)形象，并給公司造成了經(jīng)濟損失。（二）仲裁裁決認定國動網(wǎng)絡(luò)集團公司向陳剛支付工資扣款沒有事實依據(jù)。國動網(wǎng)絡(luò)四川公司依據(jù)管理規(guī)定對陳剛進行績效考核，后因陳剛考核不達標而對其予以扣款，符合公司管理制度且不違反法律規(guī)定，故仲裁裁決認定國動網(wǎng)絡(luò)集團公司向陳剛支付上述扣款，缺乏依據(jù)。

陳剛稱，仲裁裁決認定事實清楚，適用法律正確，應(yīng)當予以維持。

經(jīng)審查查明：2016年5月18日，四川分公司與陳剛簽訂書面勞動合同，合同期限為2016年5月18日至2019年5月17日，其中試用期為2016年5月18日至2016年11月17日。陳剛在業(yè)務(wù)崗位工作，實行不定時工作制，月基本工資為5500元。陳剛在四川分公司處工作期間，擔(dān)任區(qū)縣經(jīng)理。陳剛主張2016年8月1日至2017年6月30日期間每月先交數(shù)額不等的現(xiàn)金給四川分公司作為績效扣款后，四川分公司再全額發(fā)放工資至其卡上。陳剛提交了2017年7月陳剛轉(zhuǎn)賬給四川分公司員工的微信截圖及四川分公司2017年3月至6月期間的扣款匯總表。四川分公司對微信截圖沒有異議，對扣款匯總真實性提出異議。陳剛在四川分公司處工作期間共完杭州江堰泉水村18組等5座基地的建設(shè)。陳剛提交了四川分公司于2017年4月21日下發(fā)的《關(guān)于四川國動協(xié)建費分配辦法（實行）的通知》，文件中規(guī)定了省公司、事業(yè)部、副總經(jīng)理、區(qū)縣經(jīng)理等參加協(xié)建費的分配比例。陳剛依據(jù)該文件向四川分公司主張選址費。2017年7月25日。四川分公司以陳剛在2017年兩個季度共計建站1座。無有效場租，業(yè)績不達標為由予以辭退，并自7月25日起生效。2017年9月13日，陳剛領(lǐng)到7月份工資4718.27元。陳剛被解除勞動合同前平均工資為4996.90元。四川分公司解除與陳剛的勞動合同后，沒有支付陳剛解除勞動合同經(jīng)濟補償金。陳剛主張的經(jīng)濟補償金系四川分公司違法解除勞動合同相當于3個月工資的經(jīng)濟補償金。陳剛提起仲裁，仲裁委作出裁決：一、國動網(wǎng)絡(luò)公司在裁決書生效后5日內(nèi)以現(xiàn)金形式一次性支付陳剛解除勞動關(guān)系經(jīng)濟補償金14990.70元。二、國動網(wǎng)絡(luò)公司在裁決書生效后5日內(nèi)以現(xiàn)金形式一次性支付陳剛2016年8月1日至2017年6月30日工資扣款9260元。三、駁回陳剛的其他仲裁請求。

本院認為，關(guān)于國動網(wǎng)絡(luò)集團公司應(yīng)否支付陳剛解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金的問題。根據(jù)本案查明事實，國動網(wǎng)絡(luò)四川公司在仲裁審理時，系以陳剛工作業(yè)績不達標等為由對其予以辭退。國動網(wǎng)絡(luò)集團公司以及國動網(wǎng)絡(luò)四川公司并未舉證證明陳剛工作中確實存在業(yè)績不達標，亦未對辭退事宜依法提前通知陳剛并支付相應(yīng)代通知金等。而本案審查中，國動網(wǎng)絡(luò)集團公司以及國動網(wǎng)絡(luò)四川公司又以陳剛在工作中存在私刻公司印章并向場地出租人索要回扣等行為，違反了公司管理規(guī)定并給公司造成了經(jīng)濟損失等，從而主張不應(yīng)支付陳剛解除勞動合同的經(jīng)濟補償?shù)?。但公司于本案審查中，就此提交的《場地租賃合同》，并不能足以證明其中涉及的印章系陳剛私刻形成，公司又同時提交的費光富出具的“情況說明”中，雖然顯示陳剛存在利用職權(quán)中飽私囊等行為，但亦不能就此證明陳剛當然具有索要回扣等不當行為，而公司亦未提交其他有效證據(jù)證明陳剛確實具有其主張的上述行為，則公司以陳剛工作業(yè)績不達標，或陳剛具有私刻公章以及向出租人索要回扣等行為為由解除雙方勞動合同，其依據(jù)不足，仍應(yīng)當依法支付陳剛相應(yīng)經(jīng)濟補償金。

同時，陳剛為證明公司存在違規(guī)扣款等行為而就此提交了微信截圖以及相應(yīng)扣款匯總表等證據(jù)材料，公司雖對此不予認可，但并未提交有效證據(jù)予以反駁，亦未對上述相應(yīng)轉(zhuǎn)款做出合理解釋，故仲裁裁決采信上述證據(jù)材料，認定陳剛每月向公司繳納扣款后再領(lǐng)到全額工資的事實，并裁決國動網(wǎng)絡(luò)集團公司應(yīng)當支付陳剛上述相應(yīng)工資扣款，亦無不當。

綜上，國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司四川分公司、國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司未能提供證據(jù)證明杭州市勞動人事爭議仲裁委員會作出的成勞人仲委裁字（2017）第2294號仲裁裁決，具有《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條規(guī)定的可撤銷的情形，本院對其主張不予支持。

據(jù)此，依照《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十七條、第四十九條之規(guī)定，裁定如下：

駁回國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司四川分公司、國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司的申請。

申請費400元，由國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司四川分公司、國動網(wǎng)絡(luò)通信集團有限公司負擔(dān)。

審判長　崔俊安

審判員　周　文

審判員　滕　潔

二〇一八年一月三十日

書記員　文鈞浩