網(wǎng)絡(luò)游戲公司風(fēng)控系列（五）杭州某公司游戲源代碼泄漏事件法律意見書
時(shí)間：2023-06-18 04:21:01 | 來源：網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)
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網(wǎng)絡(luò)游戲公司風(fēng)控系列（五）杭州某公司游戲源代碼泄漏事件法律意見書：
網(wǎng)絡(luò)游戲公司風(fēng)控系列（五）杭州某公司游戲源代碼泄漏事件法律意見書廣東法丞匯俊律師事務(wù)所合伙人車沖律師微信：18819352650杭州市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)：廣東法丞匯俊律師事務(wù)所接受杭州某公司（以下簡(jiǎn)稱“某公司”）委托，指派車沖律師協(xié)助處理某公司“某游戲”游戲源代碼泄漏事件的刑事報(bào)案事宜。
一、案情簡(jiǎn)述2020年1月以來，某公司在微信朋友圈、網(wǎng)絡(luò)、QQ群等渠道發(fā)現(xiàn)有不法分子在未經(jīng)公司授權(quán)的情形下，以非法手段取得了包括本公司“某游戲”游戲源代碼在內(nèi)的商業(yè)秘密并加以公開兜售。
經(jīng)過某公司資料的收集，初步確定造成了以下數(shù)據(jù)的泄漏：
1．“某游戲”游戲全套源代碼+開發(fā)服+線上服環(huán)境2．運(yùn)營(yíng)數(shù)據(jù)3．后臺(tái)數(shù)據(jù) 而實(shí)施以上犯罪行為的不法分子包括但不限于#等個(gè)人或單位。
（具體案情參見某公司提供的
《關(guān)于游戲源代碼泄漏致本公司遭受經(jīng)濟(jì)損失報(bào)案申請(qǐng)》）
二、不法分子行為涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪應(yīng)予追究刑事責(zé)任1.經(jīng)過某公司核查比對(duì)，不法分子掌握的游戲源代碼與我公司的游戲源代碼一致某公司員工在于不法分子溝通的過程中，采用“遠(yuǎn)程”的方式了解到不法分子手中掌握的游戲源代碼正是某公司的游戲源代碼等數(shù)據(jù)資料，經(jīng)過某公司比對(duì)，發(fā)現(xiàn)不法分子掌握的數(shù)據(jù)在“版本管理信息、策劃配置表、服務(wù)端、客戶端”等方面完全一致，具體比對(duì)舉例如下圖所示（
左邊為不法分子掌握數(shù)據(jù)，右下角為某公司數(shù)據(jù)，具體比對(duì)信息見某公司所提交證據(jù)材料）：
版本管理信息、策劃配置表、服務(wù)端、客戶端等，具體圖片因保密需要略去。從以上各個(gè)方面源代碼數(shù)據(jù)信息的比對(duì)，可以發(fā)現(xiàn)，不法分子手中掌握的游戲源代碼等數(shù)據(jù)正是某公司的游戲源代碼等數(shù)據(jù)。
2.某公司被泄漏的“某游戲”相關(guān)數(shù)據(jù)資料屬于“商業(yè)秘密”而按照我國(guó)《刑法》第二百一十九條的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。
具體到本案中，泄漏的數(shù)據(jù)資料包括了“某游戲”全套源碼資源（服務(wù)端、客戶端、后臺(tái)代碼資源），且服務(wù)端、客戶端等各版本資源齊全，同時(shí)還存有 “某游戲”的部分運(yùn)營(yíng)計(jì)劃等各類機(jī)密文件。
“某游戲”等數(shù)據(jù)資料屬于商業(yè)秘密的理由：
第一，某游戲的數(shù)據(jù)資料符合“不為公眾所知悉”的條件按照《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定：“本規(guī)定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的”，不為公眾所知悉指的是該信息不能從公開渠道直接獲取。具體到本案中，“某游戲”相關(guān)的源代碼等數(shù)據(jù)為某公司開發(fā)并且分別存放在指定的服務(wù)器，并未通過某一渠道公開，也就無(wú)法從公開渠道直接獲取，符合了“不為公眾所知悉”的條件。
第二，某游戲的數(shù)據(jù)資料符合“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益”、“具有實(shí)用性”的條件按照《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定：“本規(guī)定所稱能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性，是指該信息具有確定的可應(yīng)用性，能為權(quán)利人帶來現(xiàn)實(shí)的或者潛在的經(jīng)濟(jì)利益或者競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)?！本唧w到本案中，“某游戲”游戲源代碼等數(shù)據(jù)是“某游戲”游戲能夠正常運(yùn)行、運(yùn)營(yíng)的核心數(shù)據(jù)，而權(quán)利人已經(jīng)憑借該部分?jǐn)?shù)據(jù)在過往的經(jīng)營(yíng)過程中形成了較強(qiáng)的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，也為某公司帶來了現(xiàn)實(shí)的經(jīng)濟(jì)利益。例如，在該游戲上線一個(gè)月后，游戲流水就已經(jīng)破億元，成為了某公司盈利的核心商業(yè)產(chǎn)品。因此，游戲源代碼等數(shù)據(jù)是符合該條件內(nèi)容的。
第三，某游戲的數(shù)據(jù)資料符合“經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”的規(guī)定按照《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條：“本規(guī)定所稱權(quán)利人采取保密措施，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施?！本唧w到本案之中，某公司為了保護(hù)游戲源代碼已經(jīng)采取了嚴(yán)格的保密措施，比如在客戶端軟件、服務(wù)器端軟件、后臺(tái)端軟件的軟件源碼均分別存放于指定的服務(wù)器，并嚴(yán)格設(shè)置服務(wù)器的登錄、查看、操作權(quán)限，僅允許小范圍的工作人員在基于必要的工作需求的前提下，在分配的權(quán)限內(nèi)接觸軟件源碼。其余的工作人員，無(wú)法接觸軟件源碼。舉例而言，針對(duì)本次泄漏的開發(fā)服的權(quán)限，享有root權(quán)限的只有##員工。
另外某公司還在公司內(nèi)部制定了專門的保密措施：
1.公司制定了《網(wǎng)絡(luò)安全管理制度》以及《信息安全管理手冊(cè)》；
2.員工都需要簽署《知識(shí)產(chǎn)權(quán)及保密協(xié)議》；
3.項(xiàng)目組會(huì)根據(jù)不同的崗位設(shè)置不同的權(quán)限，如主程權(quán)限：底層庫(kù)+配置表庫(kù)+核心模塊庫(kù)+普通模塊庫(kù)；核心成員：核心模塊庫(kù)+普通模塊庫(kù)；普通成員：普通模塊庫(kù)。
即便是核心成員，也會(huì)嚴(yán)格區(qū)分不同的崗位僅能接觸部分的目錄和服務(wù)器權(quán)限。以此確保核心代碼僅限于必要的工作人員因工作需要在必要的范圍內(nèi)接觸訪問，不會(huì)對(duì)外泄露或允許大范圍接觸。。
以上事實(shí)說明了某公司已經(jīng)針對(duì)游戲源代碼等相關(guān)數(shù)據(jù)資料采取了相應(yīng)的保密措施，符合了規(guī)定的要求。
第四，某游戲的數(shù)據(jù)資料符合“技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息”的規(guī)定按照《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條的規(guī)定：“技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息?！本唧w而言，游戲源代碼數(shù)據(jù)資料屬于此處規(guī)定的“設(shè)計(jì)、程序”等內(nèi)容，該源代碼體現(xiàn)了某公司關(guān)于“某游戲”游戲的設(shè)計(jì)思想、處理過程、設(shè)計(jì)、程序等只歸屬于某公司的技術(shù)信息。同時(shí)泄漏的某游戲運(yùn)營(yíng)計(jì)劃等也屬于“經(jīng)營(yíng)信息”。由此，源代碼等數(shù)據(jù)資料符合該條的規(guī)定。
綜合上述內(nèi)容，可以得出本次泄漏的某游戲等數(shù)據(jù)資料屬于為某公司擁有的“商業(yè)秘密”。
3.游戲源代碼等數(shù)據(jù)資料被不法分子非法獲取并向他人披露、允許他人使用的行為符合侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成要件按照《刑法》第二百一十九條的規(guī)定：
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
具有以上行為之一，再加上造成“重大損失”的條件即可構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。
第一，不法分子的行為已經(jīng)符合了多種侵犯商業(yè)秘密行為的規(guī)定要件。具體到本案中，包括但不限于#個(gè)人或單位未經(jīng)某公司允許通過不正當(dāng)手段獲取了某公司的游戲源代碼等數(shù)據(jù)資料的行為已經(jīng)符合了“（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的”規(guī)定，同時(shí)，以上不法分子，通過出售或招募技術(shù)人員搭建“私服”平臺(tái)的行為也符合了“（二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的”的規(guī)定，因?yàn)樵诩悍揭呀?jīng)非法掌握某公司游戲源代碼等數(shù)據(jù)的前提下，通過“出售”或者招募技術(shù)人員的行為使得某公司的“商業(yè)秘密”進(jìn)一步的被披露、使用或者允許他人使用。最后，即使不法分子取得的游戲源代碼等數(shù)據(jù)資料并未采用不正當(dāng)手段，但是按照《刑法》中侵犯商業(yè)秘密罪的條文：“明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論?！钡囊?guī)定，不法分子的行為也可以“以侵犯商業(yè)秘密論”。總之，不法分子的行為已經(jīng)完全符合了侵犯商業(yè)秘密罪中所規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密的行為要求。
第二，不法分子披露、使用、允許他人使用的行為已經(jīng)使得“商業(yè)秘密”進(jìn)一步傳播且脫離某公司實(shí)際控制，不僅造成了重大損失而且也符合了“造成特別嚴(yán)重后果”的損失。根據(jù)《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條：“實(shí)施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的
權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的，屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。
給商業(yè)秘密的
權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬(wàn)元以上的，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金?！钡囊?guī)定可知，侵犯商業(yè)秘密罪的構(gòu)成除了要求行為人具有侵犯商業(yè)秘密的行為還要求至少造成了重大損失，而且根據(jù)《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第七十三條的規(guī)定：“侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：
（一）給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的；
（二）因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的；
（三）致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的；
（四）其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形?！?br>
具體到本案中，某公司針對(duì)本次案件泄漏的游戲源代碼等數(shù)據(jù)資料已經(jīng)委托了第三方鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)于源代碼的成本/價(jià)值進(jìn)行司法審計(jì)，審計(jì)結(jié)果顯示：“本公司20##年#月至20#年#月游戲軟件項(xiàng)目研究開發(fā)費(fèi)用為##萬(wàn)元”，從該結(jié)果來看，某公司游戲源代碼等相關(guān)數(shù)據(jù)資料的成本或價(jià)值為##元，遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了前文提及的250萬(wàn)元的標(biāo)準(zhǔn)。
值得特別說明的是，不法分子的犯罪行為使得某公司投入了巨大人力、物力研發(fā)成本的游戲源代碼完全泄漏，使得該游戲源代碼在網(wǎng)絡(luò)等某公司難以控制的渠道被披露、使用、允許他人使用。這一侵犯商業(yè)秘密的行為，使得某公司針對(duì)該游戲源代碼的投入完全“付之東流”，而獲得該游戲源代碼的不法分子，完全可以在不投入任何人力、物力成本的前提下，就可輕松通過游戲源代碼實(shí)現(xiàn)“獲利”，這一行為會(huì)使得游戲失去商業(yè)價(jià)值、失去競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，在這一層面上，游戲的成本/價(jià)值就是某公司的“損失”。
另外，司法實(shí)務(wù)中也存在將源代碼的成本/價(jià)值認(rèn)定為給權(quán)利人造成的“損失”的做法。以杭州市雨花臺(tái)區(qū)人民法院（2014）雨知刑初字第1號(hào)《刑事判決書》為例（具體內(nèi)容見
證據(jù)17），在該案例中法院指出：
“三被告人的共同犯罪行為使杭州中興公司的商業(yè)秘密實(shí)際脫離了杭州中興公司的控制，給杭州中興公司造成重大損失，杭州中興公司因三被告人的泄密行為所受的必要成本損失可以根據(jù)在相同條件下重新研發(fā)涉案商業(yè)秘密必要的成本進(jìn)行計(jì)算。深衡評(píng)（2013）023號(hào)《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書》認(rèn)為涉案文檔和模塊的必要成本計(jì)算主要開發(fā)人員、輔助人員的工作量及研發(fā)費(fèi)用為161.60萬(wàn)元，對(duì)公訴機(jī)關(guān)對(duì)涉案文檔的商業(yè)秘密成本價(jià)值為161.60萬(wàn)元的指控，已經(jīng)本院審核且三被告人對(duì)鑒定意見和評(píng)估結(jié)論等不持異議，故本院予以支持?！?/b>
從該案例中可以看出，法院認(rèn)定在認(rèn)定不法分子所造成的損失時(shí)可以根據(jù)在相同條件下重新研發(fā)涉案商業(yè)秘密必要的成本進(jìn)行計(jì)算。這就為本案某公司的游戲源代碼遭他人泄漏，如何計(jì)算某公司的“損失”提供了實(shí)務(wù)支持。
實(shí)務(wù)中對(duì)于侵犯商業(yè)秘密犯罪行為所造成的損失，存在將研發(fā)成本投入計(jì)算在所造成的損失在內(nèi)的情形，因此分某公司將游戲源代碼的研究開發(fā)費(fèi)用為##萬(wàn)元計(jì)算為不法分子侵犯商業(yè)秘密行為所造成的損失有較多的實(shí)務(wù)依據(jù)。
綜上所述，不法分子的犯罪行為已經(jīng)完全符合了侵犯商業(yè)秘密罪的規(guī)定，且給某公司造成了特別嚴(yán)重后果，應(yīng)以侵犯商業(yè)秘密罪追究其刑事責(zé)任。
三、不法分子涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪的管轄問題
根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件的若干規(guī)定》（下文稱“《經(jīng)濟(jì)犯罪案件規(guī)定）”）第七十六條的規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)其他辦案部門依法管轄刑法分則第三章規(guī)定的破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序犯罪有關(guān)案件的，適用本規(guī)定?！笨芍?，被規(guī)定在《刑法》分則第三章規(guī)定“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序犯罪”的侵犯商業(yè)秘密罪的辦理應(yīng)該遵循《經(jīng)濟(jì)犯罪案件規(guī)定》的內(nèi)容。
根據(jù)《經(jīng)濟(jì)犯罪案件規(guī)定》第八條的規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)犯罪案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄。
犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪結(jié)果發(fā)生地。犯罪行為發(fā)生地，包括犯罪行為的實(shí)施地以及預(yù)備地、開始地、途經(jīng)地、結(jié)束地等與犯罪行為有關(guān)的地點(diǎn)；犯罪行為有連續(xù)、持續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，犯罪行為連續(xù)、持續(xù)或者繼續(xù)實(shí)施的地方都屬于犯罪行為發(fā)生地。犯罪結(jié)果發(fā)生地，包括犯罪對(duì)象被侵害地、犯罪所得的實(shí)際取得地、藏匿地、轉(zhuǎn)移地、使用地、銷售地。
從以上規(guī)定可知，經(jīng)濟(jì)犯罪案件的管轄主要是按照犯罪地管轄的原則來確定，而且犯罪地包括了犯罪結(jié)果發(fā)生地。具體到本案中，不法分子實(shí)施侵犯商業(yè)秘密犯罪行為的結(jié)果發(fā)生在某公司，意味著某公司的所在地正是侵犯商業(yè)秘密犯罪行為的結(jié)果發(fā)生地，而某公司注冊(cè)地在杭州市##樓，因此，可以確定本案的犯罪結(jié)果發(fā)生地在杭州市天河區(qū)，而天河區(qū)的侵犯商業(yè)秘密罪案件管轄按照《杭州市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪案件管轄分工規(guī)定》第四條的規(guī)定：“市局經(jīng)偵支隊(duì)負(fù)責(zé)偵辦下列經(jīng)濟(jì)犯罪案件：（一）根據(jù)公安部和省廳的相關(guān)規(guī)定，下列案件應(yīng)當(dāng)由市局經(jīng)偵部門負(fù)責(zé)偵查：……19.侵犯商業(yè)秘密案”?？芍贾菔泄簿纸?jīng)偵支隊(duì)是本案的管轄單位。
同時(shí)根據(jù)《公安部刑事案件管轄分工規(guī)定》第二條的規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)犯罪偵查局管轄《刑法》規(guī)定的下列案件：（共74種）（一）《刑法》分則第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪中的下列案件：…… 62．侵犯商業(yè)秘密案（第219條）”也可得出杭州市公安局經(jīng)濟(jì)犯罪偵查支隊(duì)是辦理侵犯商業(yè)秘密罪案件的具體部門的結(jié)論。
故，某公司依照法律和司法解釋等規(guī)定向依法擁有管轄權(quán)的貴支隊(duì)報(bào)案。
此致
廣東法丞匯俊律師事務(wù)所
車沖律師
二〇二〇年五月十二日
關(guān)鍵詞：游戲,泄漏,意見,法律,系列,網(wǎng)絡(luò),杭州
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