利用微信搶紅包聚賭行為分析

時間：2023-05-18 07:51:02 | 來源：網(wǎng)站運營

時間：2023-05-18 07:51:02 來源：網(wǎng)站運營

利用微信搶紅包聚賭行為分析：隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的不斷發(fā)展，給人民日常工作生活帶來的諸多的便利，購物、娛樂等都可以在網(wǎng)上實現(xiàn)，其中微信搶紅包作為移動互聯(lián)網(wǎng)的產(chǎn)物就受到大眾的喜愛，休息之余發(fā)紅包已經(jīng)成為消遣方式，與此同時利用微信群進行聚賭行為也開始大量發(fā)生。而認定微信型搶紅包是否涉及開設(shè)賭場犯罪行為，則需要根據(jù)賭博的概念，以及開設(shè)賭場罪犯罪構(gòu)成進行分析認定。

一、關(guān)于微信群搶紅包的博彩性質(zhì)

賭博是指偶然的輸贏以財務(wù)進行堵事或者博戲的行為。偶然的輸贏是指結(jié)果主要取決于偶然因素，這種偶然因素對當事人具有不確定性，至于客觀上是否已經(jīng)確定則無關(guān)緊要。

而微信群搶紅包是否具有博彩性質(zhì)，需要看搶紅包的基本規(guī)則。以一種常見的發(fā)紅包方式為例：由群里一個代發(fā)紅包的人員發(fā)紅包，群內(nèi)其他人員搶紅包，每個普通紅包由群主等組織者抽頭一定金額，扣除抽頭的金額后，剩下的金額由玩家“搶”得。玩家搶的的金額是微信系統(tǒng)隨機生成的金額，按照事先約定的規(guī)則，根據(jù)搶到紅包金額（搶到金額尾數(shù)最小或者金額最大的人發(fā)下一個紅包）確定“輸家”。組織者要求輸家支付給代發(fā)紅包的人員規(guī)定金額作為下一輪活動本金。另外，組織者會提供一定的獎勵給玩家。

從上述搶紅包設(shè)定的規(guī)則中可以看出在搶紅包的過程中，玩家在每一次中是否能夠搶得紅包，其相關(guān)因素主要取決于參與者的反應(yīng)能力、參與時的網(wǎng)速，以及系統(tǒng)的隨機性決定，其完全符合賭博中偶然性的特征。所以在辦理類似的網(wǎng)上賭博案件時，應(yīng)首先論證該行為是否具有常規(guī)異議的博彩性質(zhì)，至此才具備論證后續(xù)行為的違法性質(zhì)。

二、虛擬網(wǎng)絡(luò)中對“賭場”的界定

對于賭場大眾一般的認知是在一個固定的場所內(nèi)，而在網(wǎng)絡(luò)這種虛擬的空間是否也能和我們所認知的“賭場”劃等號。根據(jù)《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第303條規(guī)定的“開設(shè)賭場”。從該司法解釋就可以看出，其將賭博網(wǎng)站認定為一個場所，等同于實體賭場一樣。

而創(chuàng)建用于賭博的微信群能否認定為“賭場”，要看微信群和賭博網(wǎng)站能否劃等號。對賭博網(wǎng)站的認定需要從刑法規(guī)定的“賭場”概念上進行解釋，賭博網(wǎng)站具有賭場的一般屬性。不論是在線下還是在網(wǎng)絡(luò)中，賭場是指行為人所控制，具有一定的連續(xù)性和穩(wěn)定性，專門用于賭博活動，并且在一定范圍或者區(qū)域內(nèi)為他人所知曉的場所。而這個場所可以解釋為一個網(wǎng)站，也可以解釋為一個微信群，當然還可以解釋成其他網(wǎng)絡(luò)虛擬空間里可以供多人聚集在一起進行賭博的網(wǎng)絡(luò)平臺。行為人通過建立微信群以“紅包接龍”的循環(huán)方式組織群成員賭博，這種方式和現(xiàn)實中理解的賭場的性質(zhì)并無區(qū)別。微信群和線下賭場、賭博網(wǎng)站相同，其都可以讓大量的人員進來參與到賭博中，實質(zhì)上也屬于一個空間。只要是微信群不被解散，那么該群就可以持續(xù)存在，群主還可以通過踢人的方式來維持微信群的運營。所以，行為人通過建立微信群以“紅包接龍”的循環(huán)方式組織群成員賭博可以認定為開設(shè)賭場。

因此，筆者認為面對以上類似的網(wǎng)上開設(shè)賭場案件時，如判斷該“空間”是否可以定義為賭場時，可以分成兩步進行。第一，論證其是否屬于司法解釋規(guī)定的賭博網(wǎng)站，如果則當然可以認定；第二，如果從技術(shù)上或者其他方面不能確定該“空間”屬于賭博網(wǎng)站，那就要論證是否可以和我們平時認知的賭場劃等號，如果二者都不屬于則不能斷定其為賭場。

三、代理型開設(shè)賭場的認定

提供賭博場所行為的關(guān)鍵在于其提供的場所應(yīng)當受提供者實際控制，如果提供人不能實際控制該場所，則該行為就不能認定為提供賭博場所。例如，行為人使用了代理賬號，但接受的僅僅是自己的投注不屬于代理型開設(shè)賭場，因為該行為與單純通過網(wǎng)絡(luò)參賭賬號投注的參賭人員沒有本質(zhì)區(qū)別。這種行為實質(zhì)上是自己代理自己，行為人對賭博活動不具有組織、控制和管理能力，本質(zhì)是自己管理自己。所以，并不能認定為代理型開設(shè)賭場。

但是，如果行為人不掌握代理賬號，僅僅使用類似的會員賬號，但是其利用這些賬號聚集多人在其家中參與網(wǎng)絡(luò)賭博時則可以認定為開設(shè)賭場或者聚眾賭博。因為，該種情形下，雖然行為人僅使用代理賬號，但其卻讓賭博人員與賭博網(wǎng)站建立了聯(lián)系，起到了一種協(xié)助溝通的作用。對于長期聚集人員參與賭博的行為，其實質(zhì)上與現(xiàn)實中開設(shè)實體賭場無區(qū)別，此時的會員賬號只是該實體賭場中的一個工具而已，所以，該種情形不需要再援引“作為賭博網(wǎng)站代理接受投注”情形。

四、網(wǎng)絡(luò)賭博中的犯罪數(shù)額的認定

司法實踐中對于投注額和贏取額的計算方式有多種，投注額的計算方式有三種，一是僅以各個行為人預(yù)先投入實際或者虛擬的金錢數(shù)額來計算投注額，虛擬的金錢數(shù)額就是像百家樂類似的網(wǎng)絡(luò)賭博是上線向下線提供賬戶，每一個賬戶內(nèi)有虛擬資金數(shù)額，按一定周期結(jié)算的，參賭人員不需要提前投入現(xiàn)實資金（僅計算投入額）；二是按照網(wǎng)絡(luò)賭博計算機最終顯示的投注額來計算賭資數(shù)額（一人多局數(shù)額）；三是按照網(wǎng)絡(luò)賭博的時空特點，將與行為人平行于網(wǎng)絡(luò)空間的所有參與該賭局的人的投注額整體加以計算（多人多局數(shù)額）。而贏取數(shù)額的計算方式有兩種，一是按照網(wǎng)絡(luò)賭博計算機最終顯示的輸贏額來計算賭資數(shù)額；二是按照網(wǎng)絡(luò)賭博的時空特點，將與行為人平行于網(wǎng)絡(luò)空間的所有參與的該賭局的參賭人的輸贏額進行相加計算。

但是，對于投注額或者贏取額的計算方式司法解釋沒有作出規(guī)定，所以筆者認為網(wǎng)絡(luò)賭博數(shù)額的認定應(yīng)與線下開設(shè)賭場的認定賭資數(shù)額相比較，以便得出罪責刑相適應(yīng)的賭資數(shù)額。即，不論是投注額還是贏取額應(yīng)以各個行為人各個賬戶內(nèi)最初實際或者虛擬金錢數(shù)額相加計算更為合理。行為人可能有一個或者多個賬戶提供給他人下注，只需要將各個賬戶的最初虛擬額度相加即可，這樣才能客觀反映開設(shè)賭場行為人接受投注的資金。因為，投注額或者贏取額采用一人多局或者多人多局的計算方式是不合理的。一人多局的計算方式下的數(shù)額特性是短時間在賬戶內(nèi)可以連續(xù)、反復(fù)投注，并會在結(jié)算周期內(nèi)正向相加，所以，每次結(jié)算時累計投注額可能遠遠超過參賭人員實際最初投入資金的數(shù)額。

例如，在線下賭博中，如果參賭人員4人每人帶10萬元現(xiàn)金進入線下賭博，最后線下賭場開設(shè)賭場的賭資額計算一般是不會超出40萬元，但是如果按照線上一人多局的方式進行計算，存在反復(fù)投注以及參賭人員技術(shù)高低等因素，會遠遠超出40萬元。

所以，對于網(wǎng)絡(luò)賭博、開設(shè)賭場中的賭資數(shù)額應(yīng)按照在網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點數(shù)乘以每一點實際代表的金額認定，這樣才能客觀合理。

五、結(jié)語

隨著互聯(lián)網(wǎng)不斷發(fā)展，各種網(wǎng)站、手機APP也隨即不斷出現(xiàn)，而這些網(wǎng)站和手機APP中的某些功能就可能被運用到賭博活動中，但是此類行為能夠被認定為構(gòu)成開設(shè)賭場，則需要根據(jù)其內(nèi)容是否具有博彩性，提供的虛擬空間是否具有網(wǎng)絡(luò)賭場和線下賭場一樣的基本屬性。只有同時具備上述相關(guān)條件時，才能予以認定。同時，在認定網(wǎng)絡(luò)賭博中的犯罪數(shù)額時，也應(yīng)與認定線下賭博數(shù)額的方式相一致，以此才能做到罪責刑相一致。

參考文獻：

[1] 參見莊永廉、孫國祥、姜濤、李川、錢飛、楊贊《利用微信群實施賭博犯罪如何定性》，載于《人民檢察》，2019年第16期。

[2] 參見張建、余小?！督⑽⑿湃航M織他人搶紅包的行為應(yīng)定為賭博罪》，載于《中國檢察官》，2016年18期。

[3] 參見李曉明、譚悅《新型社交網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪分析-以微信紅包群賭博為視角》，載于犯罪學論壇，第五卷。

[4] 參見姚珂、田申《論利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場犯罪的法律適用》，載于《中國檢察官》，2012年09期。