網(wǎng)站/APP委托開發(fā)合同的起草審查要點(diǎn)

時(shí)間：2023-05-27 07:21:01 | 來源：網(wǎng)站運(yùn)營

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網(wǎng)站/APP委托開發(fā)合同的起草審查要點(diǎn)：

法天使

編者按：
一般我們所熟悉的計(jì)算機(jī)桌面軟件、網(wǎng)站、APP、微信小程序等以程序代碼構(gòu)建成的作品，都屬于計(jì)算機(jī)軟件。

軟件委托開發(fā)合同，即委托人委托開發(fā)人進(jìn)行計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)，約定開發(fā)人向委托人交付開發(fā)軟件，委托人向開發(fā)人支付價(jià)款的合同。因此，本文將主要對軟件委托開發(fā)合同進(jìn)行簡要分析。

• 宏觀-合同類型
• 宏觀-合同程序
• 中觀-合同形式
• 微觀-合同條款

無論是從法律角度還是合同起草審查的角度，軟件委托開發(fā)合同與委托技術(shù)開發(fā)合同都頗為相通，因此本文主要是說明軟件委托開發(fā)合同的特殊之處，其他方面仍可參考委托技術(shù)開發(fā)合同。




宏觀 合同類型




1.軟件委托開發(fā)合同與委托技術(shù)開發(fā)合同。

《技術(shù)合同司法解釋》第46條第2款規(guī)定：計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)、許可使用和轉(zhuǎn)讓等合同爭議，著作權(quán)法以及其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法第十八章（即《合同法》“技術(shù)合同”一章）和本解釋的有關(guān)規(guī)定處理?？梢娷浖虚_發(fā)合同可參照技術(shù)合同相關(guān)規(guī)定。

在實(shí)務(wù)中，確實(shí)有不少判例中的委托技術(shù)開發(fā)合同其實(shí)就是軟件委托開發(fā)合同。另一方面隨著計(jì)算機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的普遍運(yùn)用，很多技術(shù)開發(fā)都多多少少包含軟件方面的開發(fā)。

這意味著，因技術(shù)困難導(dǎo)致軟件開發(fā)失敗時(shí)，如果沒有特別約定，受托方可根據(jù)《合同編》第858條要求委托人支付合理費(fèi)用（分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)）[1]。如果委托人不希望這樣，則應(yīng)該在合同中予以專門約定。




從條款結(jié)構(gòu)來說，軟件委托開發(fā)合同與委托技術(shù)開發(fā)合同有相通之處。實(shí)務(wù)中有些軟件開發(fā)合同直接使用的就是科技部2001年發(fā)布的技術(shù)開發(fā)（委托）合同版本，只不過里面的具體內(nèi)容是針對軟件項(xiàng)目開發(fā)的，這也是可以的。

2.軟件委托開發(fā)合同與承攬合同。

典型的承攬是“提供實(shí)物成果”的承攬，但是，提供無形服務(wù)、提供智力成果型的服務(wù)合同，也有可能被當(dāng)做承攬。目前的判例中，有的判決認(rèn)定軟件開發(fā)屬于承攬合同[2]，有的判決認(rèn)定不屬于承攬，但可以參照承攬合同進(jìn)而適用任意解除權(quán)的規(guī)定[3]，同時(shí)也有的判決認(rèn)為既不屬于承攬也不認(rèn)可有任意解除權(quán)[4]。

從合同起草審查的角度，這一點(diǎn)值得注意：軟件委托開發(fā)合同中也可能隱含著委托人的任意解除權(quán)。即使這存在爭議，但從合同起草審查的角度還是應(yīng)該事先應(yīng)對。




3.實(shí)務(wù)中的軟件委托開發(fā)合同有時(shí)會配套買賣、租賃、許可及其他服務(wù)合同類型。

此時(shí)相當(dāng)于多種類型合同的組裝，從法律上應(yīng)適用相關(guān)合同類型的法律規(guī)定，從合同起草審查的角度，也應(yīng)結(jié)合相應(yīng)多種合同類型的起草審查要點(diǎn)來處理。




宏觀 合同程序

1.軟件著作權(quán)登記。

根據(jù)《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》等規(guī)定，軟件著作權(quán)人可以到中國版權(quán)保護(hù)中心辦理計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記。這種登記可以作為權(quán)利的一種證據(jù)。《最高人民法院關(guān)于審理著作權(quán)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定：“當(dāng)事人提供的涉及著作權(quán)的底稿、原件、合法出版物、著作權(quán)登記證書、認(rèn)證機(jī)構(gòu)出具的證明、取得權(quán)利的合同等，可以作為證據(jù)。在作品或制品上署名的自然人、法人或者其他組織視為著作權(quán)、與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人，但有相反證明的除外。”

但是這種登記不影響著作權(quán)相關(guān)合同的生效，與著作權(quán)的產(chǎn)生也沒有直接關(guān)系，軟件委托開發(fā)合同中一般也無需對此專門約定（約定權(quán)利歸屬、約定提供源代碼即可）。

2.軟件委托開發(fā)合同符合《技術(shù)合同認(rèn)定登記管理辦法》的條件的，也可以進(jìn)行技術(shù)合同登記。

這種情況下，軟件委托開發(fā)合同最好也使用科技部2001年發(fā)布的技術(shù)開發(fā)（委托）合同版本。




中觀 合同形式

1.軟件委托開發(fā)合同根據(jù)標(biāo)的金額，可能簡單也可能復(fù)雜。

實(shí)務(wù)中的軟件委托開發(fā)合同可能是個(gè)金額只有幾萬元的微信小程序開發(fā)，也可能是涉及數(shù)百萬元的大型軟件開發(fā)，前者完全可以簡單到一兩頁紙，后者則需要非常詳細(xì)。

2.軟件委托開發(fā)合同中的具體功能需求、開發(fā)進(jìn)度安排，放到單獨(dú)附件中更為適宜。

這樣對于經(jīng)常從事軟件開發(fā)業(yè)務(wù)的公司，可用“通用合同模板+專門附件”配合，“專門附件”用于說明不同軟件的具體開發(fā)需求，這樣合同簽訂起來更加方便。

3.軟件委托開發(fā)合同常常要配套保密協(xié)議，可以要求受托方參與項(xiàng)目人員簽署保密承諾函。

4.軟件開發(fā)也常常采取類似“合同+訂單”模式。

此時(shí)需要在合同中設(shè)置雙方聯(lián)系人，明確由雙方聯(lián)系人對開發(fā)項(xiàng)目的增減、費(fèi)用的調(diào)整進(jìn)行簽署確認(rèn)后生效。因此還有必要設(shè)計(jì)一個(gè)簡單但清晰的“開發(fā)需求變更單”。




微觀 合同條款

軟件委托開發(fā)合同與技術(shù)委托開發(fā)合同在微觀條款結(jié)構(gòu)、重點(diǎn)條款上頗為相似，只是具體內(nèi)容上，是圍繞著軟件開發(fā)的需求、進(jìn)度安排等設(shè)置的。這兩類合同，重要的是都是盡可能清晰的、量化的約定量化的標(biāo)準(zhǔn)。

在具體條款上一般會存在如下區(qū)別：

1.技術(shù)委托開發(fā)合同一般標(biāo)的較大，因此條款更多更復(fù)雜，而小額的軟件開發(fā)合同條款可以簡單很多，抓住重點(diǎn)即可。

2.軟件委托開發(fā)合同的權(quán)利歸屬一般是歸委托人所有。

但是也存在那種基于受托方的自有軟件，適當(dāng)定制組件的開發(fā)模式，則合同中應(yīng)明確哪些部分的知識產(chǎn)權(quán)仍歸受托方所有，只是許可委托人使用（許可期限、許可范圍等）。

3.軟件委托開發(fā)合同開發(fā)失敗的風(fēng)險(xiǎn)一般由受托方承擔(dān)。

合同中可以明確，軟件開發(fā)失敗不能達(dá)到合同約定驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的，委托人無需支付費(fèi)用。

這主要是因?yàn)檐浖_發(fā)比一般技術(shù)開發(fā)難度低一些，受托方更有預(yù)見性。如果是開發(fā)難度很大、很可能無法實(shí)現(xiàn)的軟件開發(fā)，則雙方可以約定共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)（即開發(fā)失敗時(shí)，委托方仍需支付部分費(fèi)用）。

4.軟件的交付。

在軟件委托開發(fā)合同相關(guān)糾紛中，關(guān)于“軟件開發(fā)成果是否交付”的爭議不少，爭議中雙方對軟件究竟是否交付各執(zhí)一辭。但究根本，這是可以事先避免的。軟件的交付相對于技術(shù)的交付容易一些，因?yàn)檐浖a完全可以通過電子郵件的方式交付，只要合同中約定好委托人的指定接收郵箱，受托人就可以通過電子郵件交付并在郵件中說明，事后也比較方便舉證。[1]可參考宜賓市敘州區(qū)鑫隆莊種養(yǎng)殖專業(yè)合作社、四川青崗網(wǎng)絡(luò)科技有限公司計(jì)算機(jī)軟件開發(fā)合同糾紛二審民事判決書（2018）川民終1340號。[2]杭州高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院（2019）豫0191民初18205號、杭州市順德區(qū)人民法院（2018）粵0606民初11864號。[3]杭州市高級人民法院 （2018）京民終401號、杭州知識產(chǎn)權(quán)法院（2018）粵73民初999號。[4]杭州市中級人民法院（2017）浙02民初365號、杭州市中級人民法院（2016）蘇02民終755號。