「麻豆傳媒」等涉黃 APP 拍攝團(tuán)隊(duì)非法牟利 500 余萬(wàn)元，多名嫌疑人被抓獲，他

時(shí)間：2023-12-29 03:18:01 | 來(lái)源：網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)

時(shí)間：2023-12-29 03:18:01 來(lái)源：網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)

「麻豆傳媒」等涉黃 APP 拍攝團(tuán)隊(duì)非法牟利 500 余萬(wàn)元，多名嫌疑人被抓獲，他們需承擔(dān)哪些責(zé)任？：先說(shuō)責(zé)任，法條太長(zhǎng)，我盡量簡(jiǎn)化。

《刑法》第363條第1款規(guī)定：

以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

老問(wèn)題：什么是“情節(jié)嚴(yán)重”？

1998年，《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第8條規(guī)定：

以牟利為目的，實(shí)施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：……（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利五千至一萬(wàn)元以上的。
以牟利為目的，實(shí)施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)嚴(yán)重”：……（四）制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品，獲利三萬(wàn)至五萬(wàn)元以上的。
以牟利為目的，實(shí)施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為，其數(shù)量（數(shù)額）達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)量（數(shù)額）五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

按照上述規(guī)定，制作傳播淫穢物品獲利只需25萬(wàn)元，即構(gòu)成“情節(jié)特別嚴(yán)重”，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。

2004年，為了應(yīng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)普及的新形勢(shì)，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》出臺(tái)。其中第1條、第2條規(guī)定：

第一條　以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰：……（六）利用淫穢電子信息收取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用，違法所得一萬(wàn)元以上的；……
第二條　實(shí)施第一條規(guī)定的行為，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第一條第一款第（一）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”；達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

按照上述規(guī)定得出的結(jié)論是一致的，制作傳播淫穢物品牟利25萬(wàn)元，構(gòu)成“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

本案中，牟利數(shù)額達(dá)到500萬(wàn)元，是25萬(wàn)元的20倍。如果嚴(yán)格執(zhí)行上述規(guī)定，嫌疑人面臨的刑事責(zé)任將是十分沉重的。是否跟他們行為的主觀惡性、社會(huì)危害性成比例，從而符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則？這不僅涉及到立法論，還涉及到解釋論。

立法論的問(wèn)題不務(wù)實(shí)（說(shuō)了也沒用），咱們直接從兩個(gè)案件來(lái)看看解釋論的問(wèn)題，也就是上述規(guī)定具體執(zhí)行的問(wèn)題。

第一個(gè)案件，眾所周知的快播案。這起案件涉及到的淫穢物品數(shù)量、金額規(guī)模是很大的，但情況非常特殊，因?yàn)榭觳]有直接傳播，只是“監(jiān)管不力”。最后法院認(rèn)為：

綜合主客觀方面，快播公司緩存服務(wù)器內(nèi)存儲(chǔ)的淫穢視頻數(shù)量與相關(guān)司法解釋中數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的情形不同，本案不宜適用現(xiàn)有司法解釋中的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定“情節(jié)特別嚴(yán)重”。

法院直言“不宜適用現(xiàn)有司法解釋”，將幾名被告人的刑罰從十年以上降低為三年以上。

第二個(gè)案件，江蘇高院的典型案例。這起案件的特點(diǎn)是獲利雖少，但視頻數(shù)量很多。

2014年12月至2015年2月期間，被告人嚴(yán)某某從他人處取得含淫穢視頻的網(wǎng)絡(luò)云盤出售代理權(quán)，通過(guò)微信朋友圈、陌陌聊天系統(tǒng)向他人發(fā)送含淫穢視頻的網(wǎng)絡(luò)云盤廣告信息，后向朱某某出售網(wǎng)絡(luò)云盤賬號(hào)和密碼，并從中牟利120元。經(jīng)鑒定，涉案網(wǎng)絡(luò)云盤內(nèi)含有淫穢視頻9256部。

按照上文中引用文件的規(guī)定（篇幅所限未全文引用），出售淫穢物品500部以上就構(gòu)成“情節(jié)特別嚴(yán)重”，將面臨十年以上有期徒刑。500部很多嗎？浸淫于各大網(wǎng)站的知友們應(yīng)該有數(shù)。這個(gè)案件，一審、二審法院根據(jù)法律規(guī)定，判處有期徒刑十年?？吹贸?，法律規(guī)定畢竟擺在那里，十年的刑期已經(jīng)是最最客氣的了。

但是案件打到了江蘇高院，最終改判，被告人獲刑二年二個(gè)月。高院是這么認(rèn)為的：

本案是在刑事審判中嚴(yán)格貫徹罪責(zé)刑相一致原則、有效防止罪刑失衡的典型案例。利用網(wǎng)絡(luò)云盤販賣淫穢視頻，在存儲(chǔ)數(shù)量、販賣及傳播方式等方面和傳統(tǒng)光盤刻錄、拷貝均有較大差異。因此，簡(jiǎn)單以販賣淫穢物品的數(shù)量作為犯罪情節(jié)主要認(rèn)定因素，并據(jù)此定罪量刑，可能會(huì)導(dǎo)致罪責(zé)刑失衡。本案再審改判，明確提出對(duì)此類犯罪行為不僅要考慮販賣淫穢物品的數(shù)量，還要充分考慮淫穢物品的傳播范圍、行為人一貫表現(xiàn)及違法所得等情節(jié)，綜合評(píng)估犯罪行為的社會(huì)危害性，最終將被告人的刑罰由原來(lái)的十年改為二年二個(gè)月，取得了良好的法律效果和社會(huì)效果。同時(shí)，本案再審改判后，最高人民法院、最高人民檢察院就“利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問(wèn)題”專門聯(lián)合下發(fā)批復(fù)，真正以個(gè)案的再審改判，助推形成新的裁判規(guī)則。

通過(guò)上述兩個(gè)案件，我們可以發(fā)現(xiàn)，隨著時(shí)代發(fā)展，人們對(duì)于淫穢色情的寬容度，應(yīng)該是有所提升的。法律也在正視這種變化，而沒有固守傳統(tǒng)，停留在過(guò)去的時(shí)代。

具體到本案中，雖然該團(tuán)伙涉案金額極大，超出法律規(guī)定的20倍，但考慮到主觀惡性、社會(huì)危害性，其量刑或許并不會(huì)高到離譜。當(dāng)然，這同時(shí)考驗(yàn)著辯護(hù)人的能力和技術(shù)、裁判者的胸襟和眼光。

罪責(zé)刑相適應(yīng)，是刑法中的重要原則。我曾用一個(gè)比喻來(lái)形容：買一瓶可樂，不能付兩瓶的錢。一條規(guī)定，也許在制定之初是符合當(dāng)時(shí)的歷史條件的，但社會(huì)是變動(dòng)不居的，尤其在近20年，發(fā)生的變化更是天翻地覆。法律應(yīng)順應(yīng)時(shí)代發(fā)展，適應(yīng)時(shí)代環(huán)境，審慎確定刑責(zé)，以彰顯公義。

話雖如此，“色情合法化”的話題仍牽涉太多方面，超出實(shí)定法范疇，在此不作探討，停“譏”保號(hào)。從現(xiàn)有規(guī)定來(lái)看，大家私自觀賞則已，切記不要傳播，更不要牟利，牢飯還是不好吃的。